遏制偽中醫保健須加大處罰力度

對話人

北京大學衛生法學研究中心教授 王岳

北京中醫藥大學法律系醫藥衛生法學副教授 鄧勇《法制日報》記者 杜曉

《法制日報》實習生 葉子悅

對于那些形形色色打著中醫藥旗號的保健服務及產品營銷推廣行為，應該如何更好地規范?記者采訪了業內有關專家。

利用消費者信賴心理

營銷推廣尺度有規定

記者：如何看待一些打著中醫藥旗號進行營銷推廣的保健產品和服務?

王岳：醫藥領域是一個信息嚴重不對稱的領域，消費者和醫務人員、商家間的信息不對稱，使得打著中醫藥旗號進行營銷推廣的保健產品、服務不斷涌現，有些最終形成欺詐。有些已經形成的針對保健食品的裂變式網絡銷售模式，號稱直銷，其本質是傳銷。希望“權健事件”引發的連鎖效應能夠使相關部門強化監管，而非運動式監管。

鄧勇：食品安全法第七十三條規定，食品廣告的內容應當真實合法，不得含有虛假內容，不得涉及疾病預防、治療功能。食品生產經營者對食品廣告內容的真實性、合法性負責。據此，若該保健品確實含有中醫藥成分，商家對此進行真實合法的營銷推廣也無可厚非。但應注意，根據食品安全法第七十九條，保健食品廣告除應當符合本法第七十三條第一款的規定外，還應當聲明“本品不能代替藥物”;其內容應當經生產企業所在地省、自治區、直轄市人民政府食品藥品監督管理部門審查批準，取得保健食品廣告批準文件。

不可否認，多數銷售保健品的商家抓住了保健品受眾對中醫藥比較信賴的心理，打著中醫藥的名頭進行保健品營銷推廣，在一定程度上能夠吸引更多消費者。但另一方面，中醫藥本身確實對人們的養生保健發揮著不可忽視的作用，許多保健品生產商也正是看到了中醫藥的巨大商業價值，充分挖掘、開發中醫藥在保健品市場的價值。在此種情況下，通過合法合規的方式借中醫藥營銷推廣保健品，也屬于對中醫藥的合理利用。

記者：在相關法律中，對于保健品營銷推廣的尺度是如何規定的?

鄧勇：食品安全法第七十八條規定，保健食品的標簽、說明書不得涉及疾病預防、治療功能，內容應當真實，與注冊或者備案的內容相一致，載明適宜人群、不適宜人群、功效成分或者標志性成分及其含量等，并聲明“本品不能代替藥物”。保健食品的功能和成分應當與標簽、說明書相一致。

廣告法第十八條規定，保健食品廣告不得含有下列內容：(一)表示功效、安全性的斷言或者保證;(二)涉及疾病預防、治療功能;(三)聲稱或者暗示廣告商品為保障健康所必需;(四)與藥品、其他保健食品進行比較;(五)利用廣告代言人作推薦、證明;(六)法律、行政法規規定禁止的其他內容。保健食品廣告應當顯著標明“本品不能代替藥物”。

《保健食品管理辦法》第二十二條規定，保健食品的名稱應當準確、科學，不得使用人名、地名、代號及夸大容易誤解的名稱，不得使用產品中非主要功效成分的名稱。第二十三條規定，保健食品的標簽、說明書和廣告內容必須真實，符合其產品質理要求，不得有暗示可使疾病痊愈的宣傳。第二十四條規定，嚴禁利用封建迷信進行保健食品的宣傳。第二十五條規定，未經衛生部按本辦法審查批準的食品，不得以保健食品名義進行宣傳。

違法成本比較低

利益驅使觸紅線

記者：“借中醫藥之名行違法違規之實”問題不時出現，原因何在?

王岳：我國相關法律法規規定得非常明確，但監管執法效果并不好。監管執法不力、維權困難使得這些問題屢禁不止。為何監管執法不力?首先，很多保健品無功也無過，自然就會受到忽視。其次，從最近的新聞中可見，有些涉案企業規模較大，經濟利益可能導致地方保護主義。如果監管執法不力，就會導致消費者維權比較困難，有些事件如果不是公開發酵，消費者個體的力量是非常微弱的。如果涉及金額不是很大，受害者往往放棄維權。

鄧勇：“借中醫藥之名行違法違規之實”現象屢禁不止，關鍵在于違法成本比較低。因為相較于巨大的利潤，有關部門根據現有法律作出的處罰可謂九牛一毛，強烈的反差之下，經銷商和廠家都禁不住利潤的誘惑，敢于屢屢觸及“紅線”。其次，監管合力的缺失也使此現象無法根除。食品藥品監管需要多個部門配合才能取得實效。除了專門負責食藥監管的部門以外，如果是虛假宣傳還需要移交工商部門，如果涉及欺詐則需要移交公安部門。目前多是單一部門獨自執法，執法力度不足，導致此現象無法根除。除此之外，廣大民眾屢屢“中招”也使該現象一直存在。由于醫療保障體系尚不健全，有些人畏懼疾病，寄希望于保健品。民眾對保健品廣泛的需求，也激發了銷售者不惜違法也要逐利的欲望。

記者：針對“借中醫藥之名行違法違規之實”的問題，監管方面應該如何進一步強化?

王岳：相關法律并不缺少，但法律在實施方面存在較大的問題。現階段，針對保健品虛假宣傳等違法行為的行政執法效果不理想。針對此類事件的行政執法往往罰款了事，無法從根本上發揮糾正作用。在這種情況下，應轉變社會治理模式，由單純靠行政執法糾正違法行為向社會共治轉變;法律武器應該逐步轉移至消費者手上。如增加懲罰性的民事賠償、公益訴訟等。其次，應追究行政執法人員的瀆職行為，警醒地方保護主義。另外，國家應促進公共醫療普及宣傳，改善醫療信息不對稱的情況，使大眾了解保健品的真正性質、作用，能夠更好地選擇最權威、專業的醫療保健產品和服務。

鄧勇：從法律法規來看，相關規定在一定程度上解決了我國保健品監管無法可依的現象，為市場主體提供了行為指引，有利于規范保健品市場，使其朝著合法合規的方向良性發展。但另一方面，當前的法律體系仍無法滿足監管需求。相關法律法規修訂滯后，違反相關法律法規的處罰規定得不清晰，處罰力度偏低，導致相關法律法規對市場的影響有限。

從營銷推廣角度來說，隨著國家對中醫藥的重視程度日益提高，中醫藥科普宣傳取得了一定的成就。電視、報刊、網絡等媒體對中醫藥的科普宣傳很多，一定程度上有利于民眾了解認識中醫藥。但另一方面，伴隨著“中醫熱”興起，中醫藥科普宣傳魚龍混雜的問題也浮出水面。有些時候，缺少相關部門的嚴格把關和有效監管，這導致一些錯誤的“中醫藥知識”滿天飛。可以說，現階段對中醫藥的科普宣傳也需要進一步規范，讓規范、正確的中醫藥知識走進千家萬戶。

記者：對于普通患者、消費者而言，應該如何正確對待中醫藥保健品?

王岳：世界衛生組織規定了六星級醫生的標準，其中的一顆星就代表了“對健康的宣傳工作”是醫生的職責之一。廣大民眾還是應該把真正的醫生當作自己的健康保護者，相信醫務人員的建議，不要輕信網絡傳言和廣告宣傳中的保健產品。

鄧勇：民眾要理性認識保健品和中醫藥保健品。保健品不是萬能的，“是藥三分毒”，中醫藥保健品主要通過以偏糾偏的方式改善人體機能。因此，在身心健康的情況下，誤服保健品很可能會起到適得其反的效果。其次，民眾服用保健品要遵循正確的流程。若認為自己確實需要服用保健品進行調理，應盡量避免聽信一些保健品廣告后就擅自購買保健品。民眾可以到正規的醫療機構，請醫師或中醫師診斷后，根據醫師的推薦選用保健品或中醫藥保健品。最后，民眾要逐漸樹立正確的養生保健觀念，應通過調整心態、加強體育鍛煉等方式增強體魄，盡量減少對外在的保健食品或藥品的依賴。